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15年行政法习题解析

 

发布:冶联凤    时间: 2015-4-16 21:12    阅读次数: 1264
2015年国家司法考试新起点周周考模拟测试
行政法(一)参考答案
 
1、C
解析:A选项错误。《公务员法》第32条规定:新录用的公务员试用期为1年。试用期满合格的,予以任职;不合格的,取消录用。因此,新录用的公务员试用期由《公务员法》统一规定,而不是由县财政局确定。学员请注意不要混淆与聘任制公务员的规定。
B选项错误。《公务员法》第83条中规定,公务员有下列情形之一的,予以辞退:(1)在年度考核中,连续2年被确定为不称职的;(2)不胜任现职工作,又不接受其他安排的;(3)因所在机关调整、撤销、合并或者缩减编制员额需要调整工作,本人拒绝合理安排的;(4)不履行公务员义务,不遵守公务员纪律,经教育仍无转变,不适合继续在机关工作,又不宜给予开除处分的;(5)旷工或者因公外出、请假期满无正当理由逾期不归连续超过15天,或者1年内累计超过30天的。故而取消录用不属于辞退,B项错误。
C选项正确。行政机关对公务员取消录用,是在已录用的前提下进行的,属于典型的人事处理行为,为内部行政行为,不属于行政诉讼的受案范围。2011年卷二第97题A、B选项:A、某人保局以李某体检不合格为由取消其公务员录用资格;B、某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用。A选项中李某并未取得公务员身份,其与行政机关发生的争议属于外部行政行为,属于行政诉讼的受案范围。而B选项与本题C选项道理是一样。
D选项错误。取消录用的前提条件是符合录用条件且已录用,其与因不具有录用资格、不符合录用条件而为的不予录用是不同的。
录用
1.适用职务:初次进入行政机关担任主任科员以下及其他相当职务层次的非领导职务
2.方式:主要为考试
3.条件:因犯罪受过刑事处罚;曾被开除公职的;法律规定的其他的。
4.试用期:1年,合格,予以任职,不合格,取消录用。
选任
1.适用职务:领导职务,即通过人大及其常委会选举的方式任免的领导职务的公务员
2.方式:选举
公开选拔
厅局级正职以下领导职务或副调研员以上非领导职务。
聘任制
1.条件:经省级以上公务员主管部门批准,可以对专业性较强的职位和辅助性职位实行聘任制,但涉及国家秘密的除外
2.合同备案:合同确定权利义务,实行协议工资制。合同的签订、变更或解除报同级公务员主管部门备案。
3.期限:1——5年,可以约定1——6个月的试用期。
4.救济:聘任合同争议,可提交人事争议仲裁委员会申请仲裁
兼职
1.条件:工作需要、经批准、无报酬
2.不得从事或参与营利性活动,不得在企业或者其他营业性组织中兼任职务。违反规定,记过或记大过的处分,情节严重,开除。
 
2.B
解析:根据《公务员法》第四十七条的规定,公务员在定期考核中被确定为不称职的,按照规定程序降低一个职务层次任职。基本称职不会被降低一个职务层次。故A选项错误。
第六十六条的规定,根据培养锻炼公务员的需要,可以选派公务员到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位挂职锻炼。挂职锻炼:由内到内,由内到外。B选项正确。
第九十七条规定,机关聘任公务员,应当按照平等自愿、协商一致的原则,签订书面的聘任合同,确定机关与所聘公务员双方的权利、义务。聘任合同经双方协商一致可以变更或者解除。聘任合同的签订、变更或者解除,应当报同级公务员主管部门备案。对何种岗位实行聘任制需要经省级以上公务员主管部门批准,但合同的签订、变更或者解除仅需报同级公务员主管部门备案。C错误。
第九十条规定,公务员对涉及本人的下列人事处理不服的,可以自知道该人事处理之日起三十日内向原处理机关申请复核;对复核结果不服的,可以自接到复核决定之日起十五口内,按照规定向同级公务员主管部门或者作出该人事处理的机关的上一级机关提出申诉:也可以不经复核,自知道该人事处理之日起三十日内直接提出申诉:(一)处分;(二)辞退或者取消录用;(三)降职;(四)定期考核定为不称职,基本称职不属于可复核、申诉的情形;(五)免职;(六)申请辞职、提前退休未予批准;(七)未按规定确定或者扣减工资、福利、保险待遇;(八)法律、法规规定可以申诉的其他情形。
3.ABC
解析:《公务员法》第六十三条规定,交流的方式包括调任、转任和挂职锻炼。此题为解。
调任(外到内):第六十四条规定,国有企业事业单位、人民团体和群众团体中从事公务的人员可以调入机关担任领导职务或者副调研员以上及其他相当职务层次的非领导职务。调任人选应当具备本法第十一条规定的条件和拟任职位所要求的资格条件,并不得有本法第二十四条规定的情形。调任机关应当根据上述规定,对调任人选进行严格考察,并按照管理权限审批,必要时可以对调任人选进行考试
转任(内到内):第六十五条规定,公务员在不同职位之间转任应当具备拟任职位所要求的资格条件,在规定的编制限额和职数内进行。对省部级正职以下的领导成员应当有计划、有重点地实行跨地区、跨部门转任。对担任机关内设机构领导职务和工作性质特殊的非领导职务的公务员,应当有计划地在本机关内转任。
挂职锻炼(内到内,内到外):第六十六条规定,根据培养锻炼公务员的需要,可以选派公务员到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有企业事业单位挂职锻炼。公务员在挂职锻炼期间,不改变与原机关的人事关系。
第六十七条规定,公务员应当服从机关的交流决定。
4.ABC
解析:
(1)任职回避:公务员之间有夫妻关系、直系血亲关系、三代以内旁系血亲关系以及近姻亲关系的,不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务,也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作。因地域或者工作性质特殊,需要变通执行任职回避的,由省级以上公务员主管部门规定。B选项违反了任职回避。D选项李某是公安局局长,其妻不能在公安局从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作,但D项中其妻是担任户籍警察,不属于回避的范围。
(2)地域回避:公务员担任乡级机关、县级机关及其有关部门主要领导职务的,应当实行地域回避,法律另有规定的除外。A选项违反地域回避。
(3)公务回避:公务员执行公务时,有下列情形之一的,应当回避:涉及本人利害关系的;涉及与本人亲属关系人员的利害关系的;其他可能影响公正执行公务的。C选项违反了公务回避。
(5)离职回避:公务员辞去公职或者退休的,原系领导成员的公务员在离职三年内,其他公务员在离职两年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
公务员辞去公职或者退休后有违反前款规定行为的,由其原所在机关的同级公务员主管部门责令限期改正;逾期不改正的,由县级以上工商行政管理部门没收该人员从业期间的违法所得,责令接收单位将该人员予以清退,并根据情节轻重,对接收单位处以被处罚人员违法所得一倍以上五倍以下的罚款。
(4)回避的开启:公务员有应当回避情形的,本人应当申请回避;利害关系人有权申请公务员回避。其他人员可以向机关提供公务员需要回避的情况。机关根据公务员本人或者利害关系人的申请,经审查后作出是否回避的决定,也可以不经申请直接作出回避决定。
5.D
解析:公务员处分的重点法条
1)《公务员法》
第五十五条 公务员因违法违纪应当承担纪律责任的,依照本法给予处分;违纪行为情节轻微,经批评教育后改正的,可以免予处分。 
第五十六条 处分分为:警告、记过、记大过、降级、撤职、开除。 
第五十七条 对公务员的处分,应当事实清楚、证据确凿、定性准确、处理恰当、程序合法、手续完备。 
公务员违纪的,应当由处分决定机关决定对公务员违纪的情况进行调查,并将调查认定的事实及拟给予处分的依据告知公务员本人。公务员有权进行陈述和申辩。 
处分决定机关认为对公务员应当给予处分的,应当在规定的期限内,按照管理权限和规定的程序作出处分决定。处分决定应当以书面形式通知公务员本人。 
第五十八条 公务员在受处分期间不得晋升职务和级别,其中受记过、记大过、降级、撤职处分的,不得晋升工资档次。 
除警告处分外,其他处分期间不得晋升工资档次,A选项错误。
受处分的期间为:警告,六个月;记过,十二个月;记大过,十八个月;降级、撤职,二十四个月。 
记大过的处分期间是十八个月,C选项错误。
受撤职处分的,按照规定降低级别。 
第五十九条 公务员受开除以外的处分,在受处分期间有悔改表现,并且没有再发生违纪行为的,处分期满后,由处分决定机关解除处分并以书面形式通知本人。 
解除处分后,晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。但是,解除降级、撤职处分的,不视为恢复原级别、原职务。 
解除撤职处分的,不视为恢复原级别,B选项错误。
2)《行政机关公务员处分条例》
第二条 行政机关公务员违反法律、法规、规章以及行政机关的决定和命令,应当承担纪律责任的,依照本条例给予处分。
法律、其他行政法规、国务院决定对行政机关公务员处分有规定的,依照该法律、行政法规、国务院决定的规定执行;法律、其他行政法规、国务院决定对行政机关公务员应当受到处分的违法违纪行为做了规定,但是未对处分幅度做规定的,适用本条例第三章与其最相类似的条款有关处分幅度的规定。
地方性法规、部门规章、地方政府规章可以补充规定本条例第三章未作规定的应当给予处分的违法违纪行为以及相应的处分幅度。除国务院监察机关、国务院人事部门外,国务院其他部门制定处分规章,应当与国务院监察机关、国务院人事部门联合制定。
除法律、法规、规章以及国务院决定外,行政机关不得以其他形式设定行政机关公务员处分事项。
第九条 行政机关公务员受开除处分的,自处分决定生效之日起,解除其与单位的人事关系,不得再担任公务员职务。
行政机关公务员受开除以外的处分,在受处分期间有悔改表现,并且没有再发生违法违纪行为的,处分期满后,应当解除处分。解除处分后,晋升工资档次、级别和职务不再受原处分的影响。但是,解除降级、撤职处分的,不视为恢复原级别、原职务。
第十条 行政机关公务员同时有两种以上需要给予处分的行为的,应当分别确定其处分。应当给予的处分种类不同的,执行其中最重的处分;应当给予撤职以下多个相同种类处分的,执行该处分,并在一个处分期以上、多个处分期之和以下,决定处分期。
行政机关公务员在受处分期间受到新的处分的,其处分期为原处分期尚未执行的期限与新处分期限之和。
处分期最长不得超过48个月。
第十四条 行政机关公务员主动交代违法违纪行为,并主动采取措施有效避免或者挽回损失的,应当减轻处分。
减轻处分的条件:主动交代+主动采取有效措施+有效避免或挽回损失,D选项正确。
行政机关公务员违纪行为情节轻微,经过批评教育后改正的,可以免予处分
第三十八条 行政机关公务员违法违纪,已经被立案调查,不宜继续履行职责的,任免机关可以决定暂停其履行职务。
被调查的公务员在违法违纪案件立案调查期间,不得交流、出境、辞去公职或者办理退休手续。
6.B
解析:
(1)申请行政许可的方式
1)书面形式:公民、法人或者其他组织从事特定活动,依法需要取得行政许可的,应当向行政机关提出申请。申请书需要采用格式文本的,行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本。申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。
申请人可以委托代理人提出行政许可申请。但是,依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。
2)具体书面形式:行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。
总结:申请行政许可必须采用书面形式;申请人申请政府信息公开,一般采用书面形式,有困难的可采用口头形式;申请行政复议的可书面、可口头;申请行政赔偿、刑事赔偿,一般采用书面形式,有困难的可采用口头形式。A选项错误。
(2)对行政许可申请的处理
1)申请事项依法不需要取得行政许可的,应当即时告知申请人不受理;
2)申请事项依法不属于本行政机关职权范围的,应当即时作出不予受理的决定,并告知申请人向有关行政机关申请;
3)申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正;
4)申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理;
5)申请事项属于本行政机关职权范围,申请材料齐全、符合法定形式,或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的,应当受理行政许可申请。
行政机关受理或者不予受理行政许可申请,应当出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证。(B选项正确,D选项错误。)
(3)听证程序(行政处罚与行政许可比较)
相同之处
1、除涉及国家秘密业秘密和个人隐私外,听证公开进行;
2、行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人,申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的,有权申请回避;
3、申请人、利害关系人不承担行政机关组织听证的费用;(C选项错误)
4、申请人有权委托代理人,有权申辩与质证;
5、应制作听证笔录
不同之处
行政许可
行政处罚
1、依职权:法律、法规、规章规定的应当听证的事项或者行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项;依申请:直接涉及申请人与他人之间重大利益关系事项
2、依申请的听证:行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利;申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请的,行政机关应当在二十日内组织听证。
3、行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人,必要时予以公告;
4、案卷排他。
1、只能依申请。行政处罚:1)、责令停产停业;2)、吊销许可证或执照;3)、较大数额罚款;治安处罚;1)、吊销许可证;2)、2000元以上罚款。
2、当事人要求听证的,应当在行政机关告知后三日内提出。
3、行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人
4、未规定行政机关组织听证的期限。
5、行政机关可不根据听证笔录作出行政处罚。
7.A
解析:
(1)行政处罚的时效
违法行为在二年内未被发现的,不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。二年的期限,从违法行为发生之日起计算;违法行为有连续或者继续状态的,从行为终了之日起计算。
本题万达公司提供虚假验资报告的时间是1997年5月,而工商局对其作出处罚是在2001年7月,题目中万达的违法行为并不处于持续状态,处于持续状态的是违法后果,其已经过了追诉时效,A选项正确、D选项错误;
(2)一事不再罚
含义:1)同一违法行为,只违反一个法律规范,不能给予两次以上行政处罚;2)同一违法行为,违反多个法律规定,存在多个处罚事由,不得给予两次以上同种类的行政处罚。
(3)行政处罚与治安处罚的种类
行政处罚:警告;罚款;没收违法所得、没收非法财物;责令停产停业;暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照;行政拘留;法律、行政法规规定的其他行政处罚(驱逐出境等)。
治安处罚:警告;罚款;行政拘留;吊销公安机关发放的许可证。对违反治安管理的外国人,可以附加适用限期出境或者驱逐出境。 
本题中,工商局撤销变更登记的行为不属于行政处罚,所以不违反一事不再罚原则,BC选项均为错误。
8.D
解析:
(1)刑事赔偿的情形
侵犯人身权:
1)违反刑事诉讼法的规定对公民采取拘留措施的,或者依照刑事诉讼法规定的条件和程序对公民采取拘留措施,但是拘留时间超过刑事诉讼法规定的时限,其后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的;
2)对公民采取逮捕措施后,决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任的;
3)依照审判监督程序再审改判无罪,原判刑罚已经执行的;
4)刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的;
5)违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。
侵犯财产权:
1)违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的;
2)依照审判监督程序再审改判无罪,原判罚金、没收财产已经执行的。
(2)刑事不赔偿的情形
1)因公民自己故意作虚伪供述,或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的;
2)依照刑法第十七条、第十八条规定不负刑事责任的人被羁押的;
3)依照刑事诉讼法第十五条、第一百七十三条第二款、第二百七十三条第二款、第二百七十九条规定不追究刑事责任的人被羁押的;
4)行使侦查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关的工作人员与行使职权无关的个人行为;
5)因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的;
6)法律规定的其他情形。
根据上述规定可知,对于限制人身自由的司法赔偿范围仅限于拘留、逮捕及已经执行刑罚的情形。取保候审是责令相对人提供保证人或缴纳保证金,保证随传随到的强制措施,并不属于《国家赔偿法》规定的赔偿范围。本案中,王某再审认定为无罪,则对其在拘留与逮捕期间人身自由受到剥夺,应当予以赔偿。对王某的赔偿期间应由2009年2月10日王某被刑事拘留开始计算,至5月10日县公安局变更强制措施为保候审为止。一审中县法院判决王某三年有期徒刑缓期二年执行,缓刑并未在监狱执行,并未对王某的人身自由进行剥夺,故对此部分国家不须赔偿。故本题应选D选项。
9.AB
解析:
(1)被申请人的确定
1)一般情况下,由作出该具体行政行为的行政机关为被申请人。
2)行政机关与法律、法规授权的组织以共同的名义作出具体行政行为的,行政机关和法律、法规授权的组织为共同被申请人。
3)行政机关与其他组织以共同名义作出具体行政行为的,行政机关为被申请人。
4)下级行政机关依照法律、法规、规章规定,经上级行政机关批准作出具体行政行为的,批准机关为被申请人。
5)行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。
(2)复议机关
1)对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。
2)对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,向上一级主管部门申请行政复议。
3)对地方各级人民政府的具体行政行为不服的,向上一级地方人民政府申请行政复议。
4)对省、自治区人民政府依法设立的派出机关所属的县级地方人民政府的具体行政行为不服的,向该派出机关申请行政复议。
5)对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院依照本法的规定作出最终裁决。
6)对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关的具体行政行为不服的,向设立该派出机关的人民政府申请行政复议;
7)对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、法规或者规章规定,以自己的名义作出的具体行政行为不服的,向设立该派出机构的部门或者该部门的本级地方人民政府申请行政复议;
8)对法律、法规授权的组织的具体行政行为不服的,分别向直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门申请行政复议;
9)对两个或者两个以上行政机关以共同的名义作出的具体行政行为不服的,向其共同上一级行政机关申请行政复议;
10)对被撤销的行政机关在撤销前所作出的具体行政行为不服的,向继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关申请行政复议。
有6)到10)的情形的,申请人也可以向具体行政行为发生地的县级地方人民政府提出行政复议申请,由接受申请的县级地方人民政府自接到该行政复议申请之日起七日内,转送有关行政复议机关,并告知申请人。
(3)派出机构
1)派出所:公安局设立,警告或500元以下罚款
2)工商所:工商局设立,对个体户违法行为的处罚、处罚种类不包括吊销营业执照
3)税务所:税务局设立,2000元以下罚款
幅度越权告机构,种类越权告机关。
综上所述,本题中派出所罚款500元的行为并不越权,故被申请人应为派出所,复议机关则是派出所的设立机关公安局或者本级政府,故本题应选AB。
10.BD
解析:
(1)复议前置的案件
1)公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的,应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的,可以依法向人民法院提起行政诉讼。
总结:申请人已经取得 + 自然资源权属 + 确权性的具体行政行为 → 复议前置
2)税务争议(缴不缴、谁来缴、缴多少、怎么缴;行政处罚、税收保全措施、强制执行措施除外)→复议前置
3)《商标法》:商标局撤销注册商标的决定→向商标评审委员会申请复议
4)《专利法》:对专利行政部门驳回申请的决定→向专利复审委员会申请复议
5)《反垄断法》: 商务部禁止经营者集中的决定
(2)复议终局的案件
根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定,省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。
总结:省级政府+国务院或者省级政府的行政区划、征用土地决定+自然资源权属的行政确认→复议终局
(3)选择复议终局的案件
对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的,可以向人民法院提起行政诉讼;也可以向国务院申请裁决,国务院作出最终裁决。
总结:国务院部门或者省府的具体行政行为——复议后——选择诉讼或裁决——选择裁决的由国务院裁决——终局。
本题中,百乐公司并没有取得采矿权,因此省国土资源局的发证行为并不属于侵犯其已经取得的自然资源所有权和使用权,故AC选项错误;省国土资源局拒绝发证行为及市国土资源局的发证行为都属于具体行政行为,且与百乐公司均具有法律上的利害关系,故BD选项正确。
 
 

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